NATIONAL COUNCIL ON CORPORATE GOVERNANCE

Анализ национального фона показывает, насколько страновая инфраструктура способствует или препятствует развитию эффективной практики корпоративного управления на уровне компании. Оценка включает в себя анализ законодательной и нормативной базы страны, информационной и рыночной инфраструктуры, а также учитывает их влияние на развитие корпоративного управления на уровне компании. Основное внимание в данном исследовании уделяется страновому или национальному уровню.

Внешнее окружение может иметь большое значение для определения причин хорошей или плохой внутренней практики корпоративного управления отдельных компаний. Кроме того, оно важно для определения:

• прав, предоставляемых финансово-заинтересованным лицам, и влияния этих прав на отношения компании с ними;
• того, насколько эффективно соответствующая инфраструктура данной страны способствует реализации таких прав и их защите.

Первый вопрос направлен на выяснение того, какие права заинтересованных лиц определены существующим законодательством и нормативной практикой. Второй вопрос имеет отношение к практической реализации этих прав.

В дополнение к оценке соответствующих законов и нормативных актов процесс анализа может включать в себя консультации с инвесторами, директорами компаний, юристами, бухгалтерами, представителями регулирующих органов, руководителями фондовых бирж, экономистами и соответствующими профессиональными ассоциациями.

Данный анализ в основном сосредоточен на следующих четырех областях:

• Инфраструктура рынка.
• Правовая инфраструктура.
• Регулирование.
• Информационная инфраструктура.

5.1. Инфраструктура рынка

На практику корпоративного управления оказывают влияние специфические аспекты функционирования рынков в конкретной стране. Нет необходимости определять такие факторы как позитивные или негативные; эти факторы необходимо учитывать для четкого осознания их влияния на корпоративное управление. Например, преобладающая структура собственности может играть важную роль в формировании определенных моделей корпоративного управления. Известны примеры концентрации собственности публичных компаний в руках семейных групп в разных юрисдикциях. В частности, в азиатских странах превалирует семейная форма концентрации собственности. В других странах это привело к концентрации собственности и перекрестному владению акциями со стороны банков и промышленных предприятий. В странах с переходной экономикой важно понимать, как проходил процесс приватизации.

В связи с этим большое значение имеет функционирование публичных рынков капитала, поскольку это отражает степень обращения акций компаний на баржах, а также их ликвидность и возможность передачи акций и прав собственности. Различный подход к публичным и частным рынкам капитала может иметь важное значение для понимания роли банков в корпоративном секторе. В частности, присутствие или отсутствие развитого рынка корпоративного контроля может серьезно повлиять на условия развития корпоративного управления в стране. Кроме того, необходимо понимать, как банки или собственно факт владения ими акциями могут влиять на прозрачность компаний и раскрытие информации. Это особенно важно в тех случаях, когда важную роль на рынке играют финансово-промышленные группы. Наличие одно- или двухуровневых Советов директоров также необходимо оценивать в контексте норм конкретной страны. Хотя и та и другая структуры могут быть приемлемыми для организации эффективного процесса управления, понимание этой структуры необходимо для адекватной оценки того, как именно Советы директоров обеспечивают соблюдение интересов финансово-заинтересованных лиц.

Факторы, учитываемые при оценке рыночной инфраструктуры страны:

• Насколько значительна концентрация собственности в руках: - государства; - финансово-промышленных групп; - семей/частных структур?
• Имеют ли крупнейшие компании листинг на биржах?
• Легко ли получить доступ на биржи?
• В отношении стран c переходной экономикой и других стран, имеющих государственный сектор экономики: каковы методы приватизации и как они влияют на структуру собственности?
• Каково значение институциональных инвесторов (паевых и пенсионных фондов, страховых компаний и т.д.)?
• Существует ли универсальная банковская система или коммерческие и инвестиционные банки разделены?
• Превалируют ли банки среди держателей крупных пакетов акций?
• Превалируют ли финансово-промышленные группы на рынке; насколько прозрачны отношения между компаниями в таких группах?
• Существуют ли дефекты рынка в виде неконкурентоспособных отраслей промышленности или правительственного протекционизма по отношению к отдельным компаниями или отраслям?
• Имеются ли признаки макроэкономической стабильности или напряженности?
• Как можно охарактеризовать политическую ситуацию; оказывает ли она влияние на практику корпоративного управления в стране?

5.2. Правовая инфраструктура

Эффективная правовая база является необходимым условием эффективной практики корпоративного управления. Должны быть четко определены законные права акционеров. Система правосудия должна обеспечивать последовательное и эффективное применение правовых норм в случае нарушения прав заинтересованного лица. В более широком контексте имеет значение также общее состояние законности и правопорядка в стране.

Во всем массиве законодательных актов наибольшее значение имеет, пожалуй, корпоративное право. Оно регулирует фундаментальные вопросы, включая правила создания компаний, права, предоставляемые акционерам и другим заинтересованным лицам, порядок регистрации акций, а также обязанности членов Совета директоров и органов управления. В случаях, когда в компании имеются и контролирующие, и миноритарные акционеры, важно понимать, как определены и как защищены права миноритарных акционеров. При оценке правовой инфраструктуры той или иной страны в контексте корпоративного управления Закон о рынке ценных бумаг имеет не меньшее значение, чем корпоративное право.

Другими важными областями законодательства являются законодательство о банкротстве и законодательство о залоге. Несмотря на то, что сами по себе эти сферы не имеют столь явной связи с практикой корпоративного управления, как корпоративное право, они, тем не менее, образуют важную часть коммерческой правовой инфраструктуры. В области законодательства о банкротстве особенно важно, чтобы у кредиторов и акционеров имелась возможность достичь соглашения относительно ликвидации или реструктуризации неплатежеспособной компании.

Эффективность системы правоприменения проявляется в том, насколько юридические права финансово-заинтересованных лиц значимы с практической точки зрения. Анализ этого фактора направлен на оценку справедливости и последовательности применения законов и нормативных актов. И в этом случае особое внимание уделяется эффективности применения правовых норм в интересах миноритарных акционеров и кредиторов. Для определения степени эффективности правовой системы страны в целом используются в том числе положительные и отрицательные примеры практики корпоративного управления, приводимые юристами и инвесторами в ходе консультаций.

Факторы, учитываемые при оценке правовой инфраструктуры страны:

• Какие законы, регулирующие корпоративное управление, действуют в стране и отдельных ее регионах с различной юрисдикцией?
• Каким образом определены права акционеров и других финансово-заинтересованных лиц?
• Какие законы регулируют:
• • инсайдерскую торговлю ценными бумагами;
  • отчетность и раскрытие информации;
  • обязанности и состав Совета директоров;
  • порядок ведения реестра акционеров и вопросы депозитарного учета;
  • права представителей, участвующих по доверенности в собраниях акционеров;
  • процедуры голосования (в том числе кумулятивного);
  • права миноритарных акционеров;
  • права иностранных кредиторов и акционеров?
• Насколько детальны и исчерпывающи положения этих законов?
• Является ли запись в реестре акционеров необходимым условием подтверждения права собственности?
• Является ли обязательным наличие внешних директоров?
• Обязательно ли хранение реестра акционеров у лицензированного держателя?
• Как описываются правила применения правовых норм?
• Являются ли нарушения закона привычной практикой?
• Существуют ли примеры, свидетельствующие о положительной роли системы правосудия в деле развития и применения норм корпоративного управления?
• Существуют ли примеры негативной практики корпоративного управления в тех областях, где законодательство неэффективно в принципе или на практике?
• Насколько обычной практикой является предъявление инвесторами исков по спорам, связанным с вопросами корпоративного управления?
• Какова история таких судебных процессов? Каковы примерные сроки?
• Как на практике работает судебная система?

5.3. Регулирование

Правовая база и регулирование тесно взаимосвязаны, поскольку регулирующие органы часто несут ответственность за обеспечение соблюдения требований существующего законодательства. В задачи регулирующих органов также входит обеспечение упорядоченности и эффективности рыночной среды; кроме того, они могут играть ключевую роль в установлении и применении стандартов публичного раскрытия информации. Для каждой страны характерен собственный режим регулирования, и существующую в стране систему необходимо понять и оценить прежде, чем начинать работу над РКУ той или иной компании. Регулирующие органы, отвечающие за деятельность отдельных отраслей или рынков, могут существовать в составе отдельных министерств, Центрального банка либо иметь более автономную структуру. С точки зрения инвесторов органы, регулирующие рынок ценных бумаг, играют важную роль в обеспечении эффективности корпоративного управления. Другие важные регулирующие органы могут заниматься специальным регулированием финансовых организаций, страхования, пенсионного обеспечения и общих условий конкуренции. Во многих странах существуют саморегулируемые организации (СРО), которые дополняют нормативную деятельность, осуществляемую официальными правительственными органами.

Факторы, учитываемые при оценке регулирования в стране:

• Какие регулирующие органы существуют в стране и какова сфера их компетенции?
• Существуют ли пробелы в нормативной базе или области, в которых обязанности по регулированию нечетко распределены между органами?
• Работают ли различные регулирующие органы в сотрудничестве или в конфликте друг с другом?
• Считают ли субъекты рынка отдельные решения регулирующих органов нецелесообразными?
• Является ли роль СРО существенной с точки зрения корпоративного управления?
• Какие новые нормативные акты стоят на повестке дня регулирующих органов?
• Какие требования в отношении объемов и сроков представления применяются к раскрытию информации?
• Насколько эффективен механизм применения нормативных актов, регулирующих обращение ценных бумаг и раскрытие информации?
• Имеются ли в распоряжении регулирующих органов ресурсы и практические средства правоприменения, достаточные для выполнения стоящих перед ними задач?
• Существует ли орган, регулирующий обращение ценных бумаг? Как давно он действует?
• Каковы отношения между органами, регулирующими обращение ценных бумаг, и фондовыми биржами?
• Примеры успехов и неудач регулирующих органов.

5.4. Информационная инфраструктура

Принципы бухгалтерского учета в разных странах различны, причем такие различия часто отражают разную практику бизнеса, подходы к представлению отчетности (менеджерской либо налоговой), а также к составу и объему публикуемой информации.

Чтобы обеспечить эффективность корпоративного управления, официальные требования к раскрытию информации должны гарантировать подготовку компаниями точной, полной и своевременной информации. Уровень практической полезности публикуемой информации должен быть достаточным для того, чтобы дать существующим и потенциальным финансово-заинтересованным лицам возможность следить за процессом корпоративного управления компании, а также за ее производственными и финансовыми результатами. В странах, отличающихся низкими информационными стандартами, должный контроль за деятельностью компаний затруднен или невозможен, что открывает возможности для недобросовестного корпоративного управления.

Нет необходимости отдавать предпочтение какой-либо одной системе учета по сравнению с другими; следует оценивать то, насколько стандарты, действующие в той или иной стране, способны обеспечить своевременное предоставление значимой информации. Однако в некоторых странах, особенно в странах с развивающимися рынками, стандарты бухгалтерского учета могут быть неполными. В таких случаях использование Международных стандартов бухгалтерского учета, Общепринятых принципов бухгалтерского учета США или других стандартов бухгалтерского учета, получивших международное признание, рассматривается как положительная практика.

Факторы, учитываемые при оценке информационной инфраструктуры страны:

• Количество, профессионализм и уровень независимости профессиональных аудиторов.
• Существуют ли требования по проведению независимого финансового аудита?
• Качество местных стандартов бухгалтерского учета по сравнению с Международными стандартами бухгалтерского учета:
• • база составления консолидированной отчетности;
  • раскрытие производственных показателей в дополнение к финансовым данным;
  • предоставление информации о финансовом положении дочерних обществ, если оно существенно для интересов компании и отдельных акционеров;
  • данные о бизнес-сегментах: финансовые результаты отдельных видов бизнеса или подразделений;
  • методы оценки активов;
  • определения доходов, расходов, прибылей и убытков;
  • информация о движении денежных средств: источники формирования и направления использования;
  • учет всех реальных и условных обязательств;
  • информация о сделках с заинтересованностью.
• Свидетельства наличия трансфертного ценообразования, скрытых переводов активов и субсидий.
• Информация о задолженности по расчетам со взаимосвязанными компаниями.
• Требования раскрытия информации о структуре менеджмента и Совета директоров.
• Требования к отчетам о социальной политике компании и взаимодействии с окружающей средой.
• Какова регулярность раскрытия публичной информации?
• Легко ли получить доступ к заверенной независимым аудитором финансовой отчетности?